案情
23岁的无业人员杨某，以有关系能帮忙活动取出雷某被扣押车辆为由，从雷某处分两次索取了4000元关系活动费，杨某将这笔钱挥霍一空。由于没能取回被扣车，雷某多次找到杨某欲要回4000元钱，杨某向雷某出具4000元的欠条一张。
争议
对于杨某出具4000元欠条行为的性质，形成了两种意见：
一种意见认为，杨某出具4000元欠条的行为，是其主观恶性较小的反映，可作为量刑情节予以考虑。
另一种意见认为，杨某出具4000元欠条行为，不能完全反映其真实还款意图，而是其欲掩盖诈骗罪行的手段，不予作为量刑情节考虑。
评析
诈骗罪作为刑事罪名一种，是以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，使被害人陷于错误认识，骗取数额较大的公私财物的行为。其客观方面表现为以虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，使财物所有人或管理人产生错觉，信以为真，从而 “自愿地”交出财物。诈骗行为往往表现为这样几个步骤：行为人实施欺骗行为—对方产生错误认识—对方基于错误认识交付财物—行为人获得财物—被害人遭受财产损失。本案中，杨某以虚构其有关系活动可以帮雷某取出被扣押车辆的事实，以使雷某主动将4000元交予杨某，杨某将该笔钱全部用于个人消费，杨某没有找任何关系活动以帮助雷某取出被扣押车辆，雷某实际遭受了财产损失。从这一行为看，杨某非法占有目的已非常明显，并且实施了欺骗行为，使雷某自愿将4000元交予杨某，其行为已构成了诈骗罪，诈骗行为十分完整地呈现出来。那么杨某向雷某出具欠条的行为是其诈骗行为的后续行为还是其实施整个诈骗行为其中之一环，是对自己诈骗雷某的一种弥补还是对自己诈骗行为的一种掩盖对这一行为的认定直接影响其量刑情节的认定。
一、从持有欠条能否视为被害人已恢复对其财产的占有、控制方面分析
欠条不同于借条，借条形成的原因是特定的借款事实，一般出示借条就可以认定当事人之间的借款事实。欠条形成的事实就较难认定，其只是证明债权债务关系的一种凭证，不是唯一证据。欠条形成的原因多种多样，如劳务、买卖、合伙出资及承诺，而是将骗来的4000元钱用于其个人消费，杨某系无业人员，无固定收入来源，其出具4000元欠条行为只是欲搪塞前来催账的雷某，并无真实还款意图，该行为系杨某整个诈骗行为中一环，不应将其割裂开来单独看待，也不应当作为酌定从轻的一个量刑情节予以考虑。
